。ㄈ﹪鴥(nèi)外地役權(quán)制度的區(qū)別
1.地役權(quán)概念界定的差別。
縱觀上述資本主義國家地役權(quán)的概念,我們發(fā)現(xiàn)都與土地私有制的歷史傳統(tǒng)和現(xiàn)實(shí)密切相關(guān),都是從“土地所有”的角度予以界定。然而在我國實(shí)行土地公有,土地所有權(quán)屬國家或農(nóng)民集體所有,其使用權(quán)分屬不同的使用者,為了實(shí)現(xiàn)土地充分有效的利用,結(jié)合我國土地的實(shí)際利用情況,地役權(quán)應(yīng)當(dāng)是為自己土地利用的需要,在他人享有使用權(quán)的土地上進(jìn)行支配的權(quán)利。
2.地役權(quán)主體規(guī)定的差別。
如前所述,傳統(tǒng)民法理論中地役權(quán)的主體僅限于土地所有者,隨著土地利用地需要,各資本主義國家將之?dāng)U展至地上權(quán)人、永佃權(quán)人、典權(quán)人。我國土地所有者的國家或農(nóng)民集體作為民事主體出現(xiàn)于地役關(guān)系時(shí),理論上也可以成為地役權(quán)的主體,然而在我國,地役權(quán)的取得以土地使用權(quán)的存在為前提,且大多情況下,國家通常會(huì)將土地以出讓、租賃等有償方式或劃撥等無償方式轉(zhuǎn)讓給使用者,因而地役權(quán)的主體僅限于不同的土地使用權(quán)人。
在我國,因我國物權(quán)立法中不存在永佃權(quán)、典權(quán),其權(quán)利人自無成為地役權(quán)主體的可能。至于土地承租權(quán)人可否成為地役權(quán)主體是國外學(xué)界尚有爭議的問題,立法上并沒肯認(rèn)。我國土地承租權(quán)人為實(shí)現(xiàn)對承租土地使用而需使用第三方土地的,該項(xiàng)使用非獨(dú)立意義上的地役權(quán),而是在出租時(shí),該項(xiàng)地役權(quán)隨租賃的土地使用權(quán)移轉(zhuǎn)。
3.地役權(quán)客體規(guī)定的差別。
在羅馬法,房屋等建筑物被視為土地的附屬物,因此,地役權(quán)關(guān)于土地的含義,應(yīng)包括房屋在內(nèi)。有此國家如德國、法國等,在役權(quán)設(shè)定的標(biāo)的物包括供役地上的建筑物,如《德國民法典》第1021、1022條 ;《法國民法典》第637條 的規(guī)定。我國地役權(quán)的客體嚴(yán)格以土地為限,因?yàn)榈匾蹤?quán)制度的宗旨在于利用他人土地為自己土地便利之用,而且我國采“房地一致”的原則,土地及其上建筑物、其他附著物不可能分離而單獨(dú)成為地役權(quán)主體!斗▏穹ǖ洹返694條 、《瑞士民法典》第733條 的規(guī)定表明,土地所有權(quán)人為自己土地之利益,得對于自己土地設(shè)定地役權(quán)。在我國,兩塊均屬于自己使用的土地沒有設(shè)立地役權(quán)的必要。因土地使用權(quán)人的處分權(quán)受到限制,當(dāng)其中一宗土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓、出讓給他人時(shí),原權(quán)利人喪失了使用權(quán),此時(shí),原需設(shè)立地役權(quán)的土地分屬不同使用權(quán)人;若一宗土地使用權(quán)租賃給他人時(shí),土地使用人作為使用權(quán)的享有者,在不妨礙承租權(quán)人的前提下,仍可對該宗土地進(jìn)行“地役性”使用,無需另設(shè)地役權(quán)。
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