第四章

　　第二節(jié) 法人

　　一、法人的概念和特征

　　法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。

　　法人的基本法律特征，可以歸納為三點：

　　1、法人是依法成立的一種社會組織。這是法人與自然人之間的最大區(qū)別。法人是社會組織，但不是任何組織都能取得法人資格，只有那些具備法定的條件，并得到國家認可或批準(zhǔn)的社會組織，才能取得法人資格。

　　2、法人具有獨立的法律人格。法人具有獨立的民事權(quán)利能力和民事行為能力。能夠獨立承擔(dān)法律責(zé)任，法人擁有獨立于其成員的財產(chǎn)，這是它獨立承擔(dān)法律責(zé)任的基礎(chǔ)，同時，法人的民事權(quán)利和義務(wù)和其成員的權(quán)利和義務(wù)是彼此分離的，總之，法人的人格和自然人的人格是彼此分離的。

　　3、法人的存續(xù)具有永久性。法人的存在不受其成員生命的限制。

　　例題1、下列那個是法人（ ）

　　A、某大學(xué)法律系B、某機關(guān)財務(wù)科C、某公司市場部D、某鐵路分局

　　分析：本題涉及對法人概念的理解問題。法人指的是具有獨立的民事權(quán)利能力和民事行為能力，能夠享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。法人具有組織的獨立性、財產(chǎn)的獨立性和責(zé)任的獨立性。依此，選項A、某大學(xué)法律系，選項B、某機關(guān)財務(wù)科，選項C、某公司市場部均不具有獨立性的特征，不為法人。選項D、某鐵路分局依據(jù)鐵路法的規(guī)定，具有獨立性，有獨立的組織，財產(chǎn)和責(zé)任能力，所以是法人。故應(yīng)選擇D.但是應(yīng)注意，分公司，分廠，分行不是法人，鐵路分局之所以是法人具有獨立性是基于法律的規(guī)定。

　　二、法人的分類

　�。ㄒ唬┕�法人和私法人

　　以法人設(shè)立所依據(jù)的法律為標(biāo)準(zhǔn)，分為公法人和私法人。

　　凡依據(jù)公法規(guī)范設(shè)立的法人，為公法人；

　　凡依據(jù)私法規(guī)范所設(shè)立的法人，為私法人。區(qū)分公法人和私法人的意義在于決定其設(shè)立的準(zhǔn)據(jù)法和不同的訴訟管轄。

　　（二）社團法人和財團法人

　　以法人成立的基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)，私法人可以分為社團法人和財團法人。

　　社團法人，為由兩個以上成員的結(jié)合而取得權(quán)利義務(wù)主體資格的組織體，其成立基礎(chǔ)在于人。例如各種公司、協(xié)會、學(xué)會等都是社團法人。

　　財團法人，指由一定目的的財產(chǎn)的集合而取得權(quán)利義務(wù)主體資格的法人，其成立基礎(chǔ)在于財產(chǎn)。例如各種基金會、醫(yī)院、博物館等。區(qū)分社團法人和財團法人的意義在于兩者的設(shè)立程序及設(shè)立目的不同。

　�。ㄈ�）營利法人和公益法人

　　以法人的目的為標(biāo)準(zhǔn)，可將法人分為公益法人和營利法人。

　　營利法人的目的在于營利，所謂營利，指積極的營利并將所得利益分配給其成員，如果僅僅法人自身營利，但不將所得利益分配給其成員，只是作為自身發(fā)展經(jīng)費，則不屬于營利法人。

　　公益法人的目的在于謀取公益，所謂公益，指社會一般利益，即不特定多數(shù)人的利益，而且一般是非經(jīng)濟的利益。慈善機構(gòu)是典型的公益法人，各種公司則為典型的營利法人。

　�。ㄋ模┍緡�法人與外國法人

　　依法人的國籍可以將其分為本國法人與外國法人。

　　具有本國國籍的法人為本國法人，不具有本國國籍的法人為外國法人。

　�。ㄎ澹┢髽I(yè)法人與非企業(yè)法人

　　企業(yè)法人的概念為我國學(xué)者的創(chuàng)造。所謂企業(yè)，指營利性的經(jīng)濟組織，尤其是以有限責(zé)任公司和股份有限公司為代表。

　　企業(yè)法人，指以營利為目的，獨立從事商品生產(chǎn)經(jīng)營活動的企業(yè)。企業(yè)法人以生產(chǎn)資料所有制性質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn)，可以分為：全民所有制企業(yè)法人、集體所有制企業(yè)法人、中外合資經(jīng)營企業(yè)法人、中外合作經(jīng)營企業(yè)法人和外資企業(yè)法人。

　　企業(yè)法人以外的一切法人，均屬于非企業(yè)法人，這些法人不以營利為目的，它們從事非營利性活動。包括機關(guān)法人、事業(yè)單位法人、民辦非企業(yè)單位法人和社會團體法人。

　　區(qū)分企業(yè)法人和非企業(yè)法人的意義在于，兩者設(shè)立所依據(jù)的法律、程序、目的及管理范圍不同。如企業(yè)法人必須向國家工商行政管理部門的企業(yè)登記機關(guān)辦理登記，而社會團體法人應(yīng)向國家民政部門的社會團體登記機關(guān)辦理登記。

　�。�六）機關(guān)法人、事業(yè)單位法人、民辦非企業(yè)單位法人與社會團體法人

　　這是對非企業(yè)法人進行的再分類。

　　機關(guān)法人是指依照國家法律和行政命令組建的，以從事國家管理活動為主的各級國家機關(guān)，它們只有在從事商品交換活動，如購置辦公用品、租用房屋時，才以機關(guān)法人的資格出現(xiàn)，與其他民事主體處于平等的地位。

　　事業(yè)單位法人，指從事非營利性和社會公益事業(yè)的各類法人，如從事新聞、出版、廣播、電視、教育、文藝等事業(yè)的法人。事業(yè)單位法人從事廣泛的社會公益事業(yè)。不以營利為目的。

　　民辦非企業(yè)法人，指公民私人創(chuàng)辦的非營利性的法人，比如民辦大學(xué)、民辦醫(yī)院等。這類民辦非企業(yè)法人，也具有獨立的民

　　社會團體法人，是指由其成員自愿組成，從事公益、文藝、學(xué)術(shù)研究、宗教等活動的各類法人。社會團體法人包括人民群眾團體，如工會、婦女聯(lián)合會；社會公益團體，如中國福利會、殘疾人基金會；文藝工作者團體，如戲劇工作者協(xié)會、美術(shù)工作者協(xié)會；學(xué)術(shù)研究團體，如中國醫(yī)學(xué)會、中國法學(xué)會；宗教團體，如中國基督教協(xié)會、中國佛教協(xié)會等。

　　例題2、下列單位中屬于財團法人的是（ ）

　　A�惫�會

　　B�焙献魃�

　　C�被�金會

　　D�狈▽W(xué)會

　　分析：財團法人，指由一定目的的財產(chǎn)的集合而取得權(quán)利義務(wù)主體資格的法人，其成立基礎(chǔ)在于財產(chǎn)。由此概念來看，選項A，工會其實就是職工代表的集合，明顯是以人的集合為基礎(chǔ)的，不選；選項B，合作社是勞動人民為了改善生產(chǎn)生活條件，謀取共同的經(jīng)濟、社會利益，通過資金，勞力，勞力或生產(chǎn)資料如故的方式，在平等互助的基礎(chǔ)上，自愿聯(lián)合建立起來的一種合作經(jīng)濟組織。明顯也是一種以人的結(jié)合為基礎(chǔ)的。選項D，法學(xué)會也是以人的結(jié)合為基礎(chǔ)的。故選擇C.基金會，是指利用自然人、法人或者其他組織捐贈的財產(chǎn)，以從事公益事業(yè)為目的，按照《基金會管理條例》的規(guī)定成立的非營利性法人。明顯是先有的基金，在找管理者，是一種以財產(chǎn)的集合為基礎(chǔ)的。

　　三、法人的民事權(quán)利能力

　�。ㄒ唬└拍�。

　　法人的民事權(quán)利能力，就是法人作為民事主體所具有的能夠參與民事法律關(guān)系并且取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。

　�。ǘ�）特點。

　　1、法人的民事權(quán)利能力始于成立，終于解散。

　　2、法人的權(quán)利能力受到以下限制：

　�。�1）法人性質(zhì)的限制。盡管法人與自然人一樣，都是獨立的民事權(quán)利主體，但專屬自然人的某些權(quán)利能力的內(nèi)容，如身份權(quán)和以身份為前提的權(quán)利及人格權(quán)，法人不可能享有。

　�。�2）法律、法規(guī)的限制。法人的民事權(quán)利能力依法受法律和行政法規(guī)的限制。如《公司法》規(guī)定，公司不得成為其他公司的無限責(zé)任股東。

　�。�3）目的事業(yè)上的限制。企業(yè)的經(jīng)營范圍問題。

　　四、法人的民事行為能力

　�。ㄒ唬└拍�。

　　法人的民事行為能力，是法人通過自己的獨立行為取得民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的能力，是國家賦予社會組織獨立進行民事活動的能力或資格。

　�。ǘ�）特點。

　　與自然人相比，法人的民事行為能力主要具有以下特點：

　　1.法人的行為能力和權(quán)利能力同時產(chǎn)生、同時終止。當(dāng)法人具備相應(yīng)的成立條件，并經(jīng)由設(shè)立程序取得法人資格后，即開始享有權(quán)利能力，也同時開始具備行為能力。當(dāng)法人被撤銷或解散時，其權(quán)利能力和行為能力都隨之終止。而自然人從出生之時起即享有權(quán)利能力，但行為能力則是要達到一定年齡并且精神健康方可完全具備。自然人的權(quán)利能力要到其死亡時才終止，但行為能力卻有可能在此之前因精神失常而暫時中止。

　　2、自然人的行為能力通常是由自己來實現(xiàn)，法人則不同，法人的行為能力通常是由法人的機關(guān)或者法人機關(guān)委托的代理人來實現(xiàn)。法人機關(guān)的行為，視同法人的行為。法人機關(guān)還可以委托其他法人、自然人或其他組織作為法人的代理人，以法人的名義進行民事活動。

　　五、法人的民事責(zé)任能力

　　法人的民事責(zé)任能力，是法人行為能力中的一種特殊形式，它是指法人據(jù)以獨立承擔(dān)民事責(zé)任的資格。

　　我國立法肯定法人的民事責(zé)任能力。

　　如《民法通則》第43條規(guī)定：企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動，承擔(dān)民事責(zé)任。

　　第56條規(guī)定：事業(yè)法人、社團法人的法定代表人或其他工作人員以法人名義進行業(yè)務(wù)活動，給他人造成經(jīng)濟損失的，比照民法通則第四十三條的規(guī)定，由事業(yè)法人、社團法人承擔(dān)民事責(zé)任。

　　法人責(zé)任的要件包括：

　　1、充分一般民事責(zé)任的要件；

　　2、須由有權(quán)代表法人的人實施；

　　3、須為執(zhí)行法人職務(wù)的行為。

　　六、法人的成立

　　法人的成立，指法人開始取得法人的資格�！睹穹ㄍ▌t》第三十六條第二款規(guī)定，法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力，從法人成立時產(chǎn)生。所以，法人的成立，指社會上存在的人合組織體或財產(chǎn)組織體，開始具有法律人格，成為民事權(quán)利主體。法人的成立，不同于法人的設(shè)立。法人的設(shè)立，指為了法人的成立而進行的籌組、創(chuàng)辦的活動。成立必需經(jīng)過設(shè)立，但設(shè)立未必都導(dǎo)致法人的成立。

　�。ㄒ唬┢髽I(yè)法人的成立

　　《民法通則》第四十一條規(guī)定，不論全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)以及其他企業(yè)，凡具有國家規(guī)定的資金數(shù)額及設(shè)立的條件等，經(jīng)國家主管機關(guān)批準(zhǔn)，依法向法人登記機關(guān)登記，即取得法人資格。分述如下：

　　1.必須具備一定的資金

　　2.國有企業(yè)法人有時候須依行政法令或國家主管機關(guān)的行政命令而設(shè)立，集體企業(yè)和其他企業(yè)一般經(jīng)國家機關(guān)審核批準(zhǔn)

　　3、依法向法人登記機關(guān)登記企業(yè)依法向法人登記主管機關(guān)進行登記注冊領(lǐng)取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照后，取得企業(yè)法人資格。工商行政管理機關(guān)是企業(yè)法人登記的主管機關(guān)。我國公司法及相關(guān)法律規(guī)定，公司法人設(shè)立程序中，公司登記機關(guān)對符合規(guī)定條件的，予以登記，并發(fā)給營業(yè)執(zhí)照。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日，為公司成立之日，自該日起取得公司法人資格。

　�。ǘ�）機關(guān)、事業(yè)單位法人的成立

　　機關(guān)、事業(yè)單位法人是根據(jù)國家法律的規(guī)定或主管機關(guān)的行政命令而設(shè)立的法人�！睹穹ㄍ▌t》第五十條對機關(guān)、事業(yè)單位法人的設(shè)立程序有三種規(guī)定：第一種是有獨立經(jīng)費的機關(guān)從成立之日起，就具有法人資格；第二種是具備法人條件的事業(yè)單位，依法不需要辦理法人登記的，從成立之日起具有法人資格；第三種是依法需要辦理法人登記的事業(yè)單位，只有經(jīng)核準(zhǔn)登記后，自登記之日起，才具有法人資格。第一、二種作法，為特許主義，即法人的成立，須經(jīng)特別立法或國家元首的許可。第三種為行政許可主義。

　　（三）社會團體法人的成立

　　社會團體是指公民自愿組織的非生產(chǎn)經(jīng)營性的社會組織�！睹穹ㄍ▌t》第五十條規(guī)定，社會團體的設(shè)立也依是否需要登記而分為兩種設(shè)立程序。對具有法人條件依法不需要辦理法人登記的社會團體，從其依法成立之日起，即具有法人資格，這是采取特許主義；對于依法需要辦理法人登記的社會團體須經(jīng)主管機關(guān)批準(zhǔn)，辦理法人登記之日起，才能取得法人資格。

　　七、法人的機關(guān)

　�。ㄒ唬┓ㄈ说臋C關(guān)概述

　　法人的機關(guān)，是指根據(jù)法律或者法人章程的規(guī)定，成為法人一部分的集體或者個人，也即法人組織體的組成部分。法人是有獨立意志的民事主體，它的意志的形成、表示與實現(xiàn)是通過其機關(guān)而完成的，法人因其機關(guān)而存在，因其機關(guān)的活動而有自己的活動。

　�。ǘ�）法人的法定代表人

　　法人的法定代表人也是一類法人機關(guān)�！睹穹ㄍ▌t》第三十八條規(guī)定，依照法律或者組織章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負責(zé)人，是法人的法定代表人�？梢姡�法定代表人，指依照法律或者法人的章程的規(guī)定，對外以法人的名義代表法人為活動的人。

　　八、法人的變更、終止和清算

　　（一）法人的變更

　　法人的變更，指法人存續(xù)期間，由于種種原因而發(fā)生組織上的或者活動宗旨、經(jīng)營范圍等方面的變化。組織上的變更，包括分立、合并；活動宗旨、經(jīng)營范圍的變化，則包括法人的名稱、住所、資產(chǎn)、經(jīng)營目的、法定代表人的變化等等。法人的變更，直接影響到企業(yè)法人權(quán)利的行使和義務(wù)的履行，涉及他人和社會公共利益。因此，《民法通則》第四十條規(guī)定，企業(yè)法人分立、合并或其他重要事項變更，應(yīng)當(dāng)向登記機關(guān)辦理登記并公告。

　　企業(yè)法人的分立，指一個法人分成兩個或兩個以上新企業(yè)，或者將現(xiàn)有的一個或幾個企業(yè)法人分出一部分組成新企業(yè)。第一種情況為創(chuàng)設(shè)式分立，被分立企業(yè)的法人資格消滅，產(chǎn)生新的企業(yè)，如果新的企業(yè)具備法人條件，則可以依法成立新的法人。第二種情況為存續(xù)式分立，原來的企業(yè)法人本身不消滅，如果新的企業(yè)具備法人條件，則可依法成立新的法人。

　　企業(yè)法人的合并，是指兩個或者兩個以上的企業(yè)法人合并到一個現(xiàn)有的企業(yè)法人中去，或者將某個企業(yè)法人分成若干部分，并人其他的企業(yè)法人。第一種情況為新設(shè)合并，原有的企業(yè)法人消滅，產(chǎn)生新的企業(yè)法人；第二種情況為吸收合并，被合并的企業(yè)法人的主體資格消滅，而存續(xù)企業(yè)法人的主體資格還存在。企業(yè)法人的分立、合并，它的權(quán)利義務(wù)由變更后的法人享有和承擔(dān)。

　　企業(yè)法人變更的其他情形，還包括所有制性質(zhì)和組織形式的變更，經(jīng)營范圍的變更，注冊資本的變更，等等。這些變更，都要進行相應(yīng)的變更登記，否則不生法律效力。依照《企業(yè)法人登記管理條例》，企業(yè)法人申請變更登記，應(yīng)當(dāng)在主管部門或者審批機關(guān)批準(zhǔn)后三十日內(nèi)，向登記主管機關(guān)申請變更登記。企業(yè)法人分立、合并、遷移，應(yīng)當(dāng)在主管部門或者審批機關(guān)批準(zhǔn)后三十日內(nèi)，向登記主管機關(guān)申請辦理變更登記、開業(yè)登記或者注銷登記。法人的終止及法人的清算

　　（二）法人的終止

　　法人的終止，指法人資格的消滅。法人終止后，其民事主體資格消滅，不再享有民事權(quán)利能力和民事行為能力。法人終止的原因，主要有以下幾種：

　　1、依法被撤銷

　　2.解散

　　3.依法宣告破產(chǎn)

　　4.其他原因

　　法人的終止程序因為終止原因的不同而各不相同。依法被撤銷的法人，經(jīng)有關(guān)部門宣告撤銷而終止；被解散的法人，向國家主管機關(guān)申請，經(jīng)審查核準(zhǔn)后終止；依法宣告破產(chǎn)的法人，經(jīng)法院宣告破產(chǎn)而終止�！睹穹ㄍ▌t》第四十六條規(guī)定：“企業(yè)法人終止，應(yīng)當(dāng)向登記機關(guān)辦理注銷登記并公告�！薄镀髽I(yè)法人登記管理條例》第二十條也規(guī)定，企業(yè)法人被撤銷、宣告破產(chǎn)或者其他原因終止?fàn)I業(yè)，應(yīng)當(dāng)向登記主管機關(guān)辦理注銷登記。

　　（三）法人的清算

　　法人的清算，指法人終止后由清算組織依據(jù)職權(quán)清理并消滅法人的全部財產(chǎn)關(guān)系�！睹穹ㄍ▌t》第四十條規(guī)定，法人終止時，應(yīng)當(dāng)依法進行清算。法人的清算主要有兩種形式：一是企業(yè)法人自行決定解散的，由法人自己成立清算組織進行清算；二是企業(yè)法人被撤銷或者被宣告破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)由主管機關(guān)組織有關(guān)人員組成清算組織；或者由人民法院根據(jù)有關(guān)破產(chǎn)程序的法律規(guī)定成立清算組織。有關(guān)機關(guān)包括財政、審計、工商、稅收、銀行、勞動等部門。中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)或外資企業(yè)，其清算組織的成員還應(yīng)包括該企業(yè)審批部門的代表。清算組織，是從事法人清算活動的組織，如清算組、清算委員會等。法人的清算屬于非經(jīng)營性活動，在清算階段，法人僅具有清算必要范圍內(nèi)的民事權(quán)利能力和行為能力，只能進行以清算為目的的活動�！睹袷峦▌t》第四十條規(guī)定，法人終止，應(yīng)當(dāng)依法進行清算，停止清算范圍外的活動。清算終止后，法人最終歸于消滅。