建設工程合同也稱建設工程承包合同，是指由承包人進行工程建設，發(fā)包人支付價款的合同，通常包括建設工程勘察、設計、施工合同。在傳統(tǒng)民法上，建設工程合同屬承攬合同之一種，德國、日本、法國及我國臺灣地區(qū)民法均將對建設工程合同的規(guī)定納入承攬合同中。我國原《經濟合同法》將其作為有名合同之一種進行單獨規(guī)定，《合同法》沿用了這一立法體例，將承攬合同與建設工程合同分立，在事實上將傳統(tǒng)的承攬合同的適用范圍限于建設工程之外的動產。

　　但是，基于二者內在的關聯(lián)性，《合同法》第二百八十七條規(guī)定：“本章（建設工程合同）沒有規(guī)定的，適用承攬合同的有關規(guī)定”。這一立法例的采用與我國對不動產尤其是大型建設工程在立法上的重視程度有關。

　　本文擬就建設工程合同糾紛審判實踐中常見的有關問題進行探討，希望能夠得到各位同仁的指教。

　　一、建設工程合同訴訟主體的確定

　　主要解決該類合同在民事訴訟中如何正確確定訴訟主體

　　1、建筑企業(yè)內部不具有法人資格的職能部門或者下屬機構所簽合同的訴訟主體問題。按照民法通則的規(guī)定，建筑企業(yè)內部的職能部門或者下屬機構不具有獨立的財產，不能獨立承擔民事責任，因此，也就不能對外簽訂建設工程合同。但實踐中，不少建設工程合同是由這些職能部門簽訂的，加蓋的也是職能部門的公章。按照《合同法》的規(guī)定，此類合同屬于效力待定合同，如果得到建筑企業(yè)的追認或者同意，則為有效合同，否則，則為無效合同。但從訴訟主體上看，職能部門畢竟不能是建設工程合同法律關系的主體，不能獨立承擔責任，因此，這類案件應當由建筑企業(yè)作為當事人并承擔民事責任。

　　2、建筑施工企業(yè)的分支機構（分公司、工程處、工區(qū)、項目經理部、建筑隊等）簽訂的建設工程合同的訴訟主體問題。產生糾紛后，一般可將該分支機構作為訴訟主體，如該分支機構不具有獨立的財產，則應追加該建筑企業(yè)為共同訴訟人。

　　3、借用資質證書和營業(yè)執(zhí)照所簽合同的訴訟主體問題。勘察設計和建筑施工企業(yè)資質證書和營業(yè)執(zhí)照是建筑行政主管部門和工商行政管理部門根據企業(yè)的技術力量、資金以及固定資產等情況對勘察設計和建筑施工企業(yè)綜合考評后依法核定的經營證書，是一個建筑企業(yè)民事行為能力的主要體現之一。

　　因此，任何借用和出借資質證書和營業(yè)執(zhí)照的行為均是違法的。不具有相應資質條件的第三人借用具有相應資質條件的建筑施工企業(yè)名義與發(fā)包人簽訂的建設工程合同無效，因此造成質量缺陷或者其他損失的，應列不具有相應資質條件的第三人和具有相應資質條件的出借人為共同訴訟主體，并對發(fā)包人承擔連帶責任。

　　4、共同承包或聯(lián)合承包的建筑工程項目的訴訟主體問題。產生糾紛后，應以共同承包人為共同訴訟人；如共同承包人組成聯(lián)營體，且具備法人資格的，則以該聯(lián)營體為訴訟主體。兩個以上的法人、其他經濟組織或個人合作建設工程并對合作建設工程享有共同權益的，其中合作一方因與工程的承包人簽訂建設工程合同而發(fā)生糾紛的，其他合作建設方應列為共同原、被告。