五、勞務(wù)分包與工程轉(zhuǎn)包和工程分包的區(qū)別問題

　　（一）勞務(wù)分包。

　　勞務(wù)分包，又稱勞務(wù)作業(yè)分包，指施工總承包企業(yè)或?qū)�業(yè)承包企業(yè)即勞務(wù)作業(yè)發(fā)包人將其承包工程的勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給勞務(wù)承包企業(yè)即勞務(wù)作業(yè)承包人完成的活動，勞務(wù)分包是以提供勞務(wù)為目的的分包，它是承包人內(nèi)部勞務(wù)清包（即包人工）的一種形式。工程的勞務(wù)作業(yè)分包，無需經(jīng)過發(fā)包人或總承包人的同意。業(yè)主不得指定勞務(wù)作業(yè)承包人，勞務(wù)分包人也不得將該合同項下的勞務(wù)作業(yè)轉(zhuǎn)包或再分包給他人。

　　（二）勞務(wù)分包與建設(shè)工程轉(zhuǎn)包的區(qū)別。

　　在勞務(wù)分包中，分包人僅提供勞務(wù)，而材料、機具及技術(shù)管理等工作仍由總包責任，是將建設(shè)工程中的勞務(wù)部分轉(zhuǎn)由第三人完成。勞務(wù)分包純粹屬于勞動力的使用，其他一切施工技術(shù)、物質(zhì)等均完全由總包單位進行負責，勞務(wù)分包是通過工日的單價和工日的總數(shù)量進行費用結(jié)算的，是純粹的工費。

　　按照工日數(shù)量，根據(jù)預先確定的工日單價進行工費結(jié)算是勞務(wù)分包的本質(zhì)特征之一，勞務(wù)分包不發(fā)生材料、機械等費用，更不會有管理費。勞務(wù)分包的發(fā)包人和承包人對工程勞務(wù)作業(yè)部分向總承包人及建設(shè)單位承擔連帶責任。勞務(wù)分包沒有違反國家強制性規(guī)定，勞務(wù)分包的性質(zhì)就是清包，即包人工，而轉(zhuǎn)包則違反了國家的強制性規(guī)定，是無效的。

　　（三）勞務(wù)分包與建設(shè)工程分包的區(qū)別

　　主要表現(xiàn)在：

　　1、工程分包人是取得總包工程中的一部分非主體工程；工程勞務(wù)分包人是取得工程中的勞務(wù)，提供勞動力。

　　2、工程分包單位以自己的勞動力、設(shè)備、原材料、管理等獨立完成分包工程。勞務(wù)分包人提供的勞務(wù)即勞動力要和承包人的機具設(shè)備、原材料結(jié)合，承包單位提供技術(shù)和管理，共同完成建設(shè)工程。

　　3、承包單位進行分包工程，需經(jīng)過業(yè)主的同意；承包單位進行勞務(wù)分包不需要業(yè)主同意。

　　4、工程分包要對分包工程進行施工中的管理，工程承包人對分包人的管理是協(xié)調(diào)上的管理，基本上不干涉分包人的內(nèi)部事務(wù)，承包人收取分包人的管理費；工程勞務(wù)分包人提供的勞動，是工程承包人建設(shè)內(nèi)容的一部分，屬于工程承包人的內(nèi)部勞動，工程承包人要對勞務(wù)分包人提供的勞動力進行直接管理，但不能收取管理費。

　　5、工程分包人向工程承包人結(jié)算的是工程價款；勞務(wù)分包人向工程承包人結(jié)算的是工費，是按日的單價和工日的總數(shù)量進行結(jié)算的。

　　有關(guān)建設(shè)工程合同的很多問題，諸如建設(shè)工程承包人的優(yōu)先受償權(quán)、墊資帶資承包、黑白合同的認定和處理、建設(shè)工程承包人的資質(zhì)、合同違約責任的認定和處理等等問題，因時間和篇幅的原因，本次探討均未涉及，尚需進一步研究不當之處，望各位同仁批評指正。