2015年招標師考試最新版《招標采購專業(yè)知識與法律法規(guī)》知識點

經營者集中

經營者集中是指經營者通過合并、購買競爭對手股權或資產以及通過合同等方式取得對其他經菅者的控制權或者能夠對其他經營者施加決定性影響的行為。經菅者集中是一種常見的經濟現(xiàn)象。企業(yè)之間通過合并、并購等方式集中實行優(yōu)化產業(yè)結構、資產重組、企業(yè)規(guī)模整合，以提高競爭力和市場占有率。但經營者集中會對競爭產生一定影響，由于競爭程度降低，競爭者之間更容易出現(xiàn)協(xié)同行為，損害消費者利益。這也是經營者集中與濫用市場支配地位的聯(lián)系所在。

《反壟斷法》規(guī)定，經營者集中是指下列情形：經營者合并；經營者通過取得股權或者資產的方式取得對其他經營者的控制權；經營者通過合同等方式取得對其他經營者的控制權或者能夠對其他經菅者施加決定性影響。

對經菅者集中的法律規(guī)制。合理限度內的經營者集中有利于企業(yè)做大做強、形成規(guī)模經濟，為了有效規(guī)制企業(yè)合并，《反壟斷法》采用集中申報制度與核準制度，即達到一定規(guī)模的經營者集中必須由經營者向反壟斷執(zhí)法機構提出申請，經審查許可之后才可以進行經營集中。

《反壟斷法》規(guī)定，經營者集中達到國務院規(guī)定的申報標準的，經營者應當事先向國務院反壟斷執(zhí)法機構申報，未申報的不得實施集中。根據《國務院關于經營者集中申報標準的規(guī)定》，經營者集中達到下列標準之一的，經營者應當事先向國務院商務主管部門申報：參與集中的所有經營者上一會計年度在全球范圍內的菅業(yè)額合計超過100億元人民幣，并且其中至少兩個經營者上一會計年度在中國境內的營業(yè)額均超過4 億元人民幣；參與集中的所有經營者上一會計年度在中國境內的營業(yè)額合計超過2 0 億元人民幣，并且其中至少兩個經營者上一會計年度在中國境內的菅業(yè)額均超過4 億元人民幣。營業(yè)額的計算，應當考慮銀行、保險、證券、期貨等特殊行業(yè)、領域的實際情況，具體辦法由國務院商務主管部門會同國務院有關部門制定。經菅者集中有下列情形之一的，可以不向國務院反壟新執(zhí)法機構申報：參與集中的一個經營者擁有其他每個經營者百分之五十以上有表決權的股份或者資產的；參與集中的每個經營者百分之五十以上有表決權的股份或者資產被同一個未參與集中的經營者擁有的。

在正式申報前，參與集中的經營者可以就集中申報的相關問題向商務部申請商談。商談申請應當以書面方式提出。經營者向國務院反壟斷執(zhí)法機構申報集中，應當提交下列文件、資料：一是申報書，應當載明參與集中的經營者的名稱、住所、經營范圍、頂定實施集中的日期和國務院反壟新執(zhí)法機構規(guī)定的其他事項。二是集中對相關市場競爭狀況影響的說明，具體包括集中交易概況、相關市場界定、參與集中的經營者在相關市場的市場份額及其對市場的控制力、主要競爭者及其市場份額、市場集中度、市場進人、行業(yè)發(fā)展現(xiàn)狀、集中對相關市場競爭影響的效果評估及依據等。三是集中協(xié)議及相關文件。四是參與集中的經營者經會計師事務所審計的上一會計年度財務會計報告。五是國務院反壟斷執(zhí)法機構規(guī)定的其他文件、資料。除上述文件、資料外，申報人可以自愿提供有助于商務部對該集中進行審查和做出決定的其他文件、資料，如地方人民政府和主管部門等有關方面的意見，支持集中協(xié)議的各類報告等。經營者提交的文件、資料不完備的，應當在國務院反壟斷執(zhí)法機構規(guī)定的期限內補交文件、資料。經營者逾期未補交文件、資料的，視為未申報。

《反壟斷法》第2 7條規(guī)定：" 審查經營者集中，應當考慮下列因素：參與集中的經營者在相關市場的市場份額及其對市場的控制力；相關市場的市場集中度；經營者集中對市場進人、技術進步的影響；經營者集中對消費者和其他有關經營者的影響；經營者集中對國民經濟發(fā)展的影響；國務院反壟斷執(zhí)法機構認為應當考慮的影響市場競爭的其他因素。"對經營者集中的審查分為初步審查和進一步審查。國務院反壟斷執(zhí)法機構應當自收到經營者提交的符合《反壟斷法》規(guī)定的文件、資料之日起三十日內，對申報的經營者集中進行初步審査，做出是否實施進一步審查的決定，并書面通知經營者。國務院反壟斷執(zhí)法機構做出決定前，經營者不得實施集中。國務院反壟斷執(zhí)法機構做出不實施進一步審查的決定或者逾期未做出決定的，經營者可以實施集中。國務院反壟斷執(zhí)法機構決定實施進一步審查的，應當自決定之日起九十日內審查完畢，做出是否禁止經營者集中的決定，并書面通知經營者。做出禁止經營者集中的決定，應當說明理由。審查期間，經營者不得實施集中。在進一步審查階段，商務部認為經菅者集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果的，應當將其反對意見告知參與集中的經營者，并設定一個允許參與集中的經營者提交書面抗辯意見的合理期限。

根據《經營者集中審查辦法》的規(guī)定，在審查過程中，為清除或減少經營者集中具有或者可能具有的排除、限制競爭的效果，參與集中的經營者可以提出對集中交易方案進行調整的限制性條件。根據經營者集中交易具體情況，限制性條件可以包括如下種類：剝離參與集中的經營者的部分資產或業(yè)務等結構性條件；參與集中的經營者開放其網絡或平臺等基礎設施、許可關鍵技術（包括專利、專有技術或其他知識產權）、終止排他性協(xié)議等行為性條件；結構性條件和行為性條件相結合的綜合性條件。參與集中的經營者提出的限制性條件應當能夠消除或減少經菅者集中具有或者可能具有的排除、限制競爭效果，并具有現(xiàn)實的可操作性。限制性條件的書面文本應當清晰明確，以便于能夠充分評價其有效性和可行性。

經菅者集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果的，國務院反壟斷執(zhí)法機構應當做出禁止經營者集中的決定。但是，經營者能夠證明該集中對競爭產生的有利影響明顯大于不利影響，或者符合社會公共利益的，國務院反壟斷執(zhí)法機構可以做出對經營者集中不予禁止的決定。國務院反壟斷執(zhí)法機構應當將禁止經營者集中的決定或者對經營者集中附加限制性條件的決定，及時向社會公布。

對外資并購境內企業(yè)或者以其他方式參與經營者集中，涉及國家安全的，除依照本法規(guī)定進行經營者集中審查外，還應當按照國家有關規(guī)定進行國家安全審查。

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