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建設(shè)工程合同的招標問題

在中國，大量的建設(shè)工程系國有資本投資，因此建設(shè)工程領(lǐng)域的違規(guī)操作也層出不窮，幾成腐敗的溫床。為規(guī)范建設(shè)工程合同的簽訂行為，全國人大常委會于1999年頒布了《招標投標法》，該法第3條規(guī)定以下建設(shè)工程項目必須進行招標：

①大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公共安全的項目;

②全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目;

③使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。

原國家計委于2000年頒布了《工程建設(shè)項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定》，對《招標投標法》第3條規(guī)定的必須進行招標的工程范圍進行了明確界定。按《招標投標法》及國家計委的前述規(guī)定，需進行招標的建設(shè)工程范圍相當廣泛，商品住宅，不論是否屬國有投資或國有投資控制，均需進行招標。而各省級地方政府往往又在國家計委規(guī)定的基礎(chǔ)上對應進行招標的工程范圍作出了進一步規(guī)定。目前，建設(shè)行政主管部門主要是通過對施工許可證的管理來強制要求國有資本投資的項目進行招標，但這只是從行政管理的角度而言。依建筑法規(guī)定，獲頒發(fā)施工許可證的條件之一是確定了工程施工單位，也就是說，在施工許可證頒發(fā)之前建設(shè)工程合同通常已經(jīng)簽署，此時便可能存在對之前簽署的建設(shè)工程合同效力的認定問題。

《招標投標法》關(guān)于應當進行招標的工程范圍的規(guī)定應屬強制性規(guī)定，違反該規(guī)定簽署的合同當然無效。該法授權(quán)國家計委在國務院批準的前提下制定具體范圍，因此國家計委的規(guī)定對合同效力具有約束力。但地方政府作出的超出國家計委規(guī)定范圍的應予招標的工程范圍規(guī)定，不能作為判斷合同效力的法律依據(jù)。對依法應進行招標而未招標的建設(shè)工程合同，雙方當事人均應認定為存在過錯，因雙方均應具備了解相關(guān)規(guī)定的能力，也有義務遵守相關(guān)規(guī)定。