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2015造價工程師:施工合同效力特點不可忽視

2015-03-25 11:36  來源:來自網(wǎng)絡  字體:  打印

  《合同法》規(guī)定,建設工程合同是指承包人進行工程建設,發(fā)包人支付價款的合同。可見,其本質(zhì)上屬于承攬加工合同,但由于建設工程具有很強的公共性、危險性和風險性,因此,《合同法》把它作為一種獨立合同加以規(guī)定,并規(guī)定了許多強制性和禁止性內(nèi)容。在審判實踐中,準確地理解這些規(guī)定,對法官判定合同的成立、生效以及實體處理問題有著非常重要的意義。那么,建筑工程合同究竟有那些特點呢?

  特點之一:主體許可制度來源:tasensoftware.com《建筑法》、《合同法》雖然沒有對建設合同的主體資格直接作出明確的限制性規(guī)定,但國家對建設工程合同的主體實行許可制度,要求從事工程承包的主體必須具備經(jīng)國家有關部門核定的相應的資質(zhì)等級條件。也就是說,施工企業(yè)、勘察單位、設計單位、工程監(jiān)理單位以及工程造價咨詢單位等均須法人,還要具有符合國家規(guī)定的注冊資本、有與從事建筑活動相適應的法定執(zhí)業(yè)資格的專業(yè)技術人員、有從事相關建筑活動所必需的技術裝備以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。來源:tasensoftware.com承包人不具備上述條件,所簽訂的建設工程合同是無效的。這在《建筑法》中已有明確規(guī)定。但對建設單位或者發(fā)包人是否必須具備法人資格,法律沒有明確規(guī)定。過去我們依據(jù)國務院有關規(guī)定,一般要求建設單位或者發(fā)包人也應當具備法人資格,否則,所發(fā)包的合同無效。現(xiàn)在看來,這項認定不符合現(xiàn)實情況,因為在實踐中,存在許多不具備法人資格的其他社會組織,甚至一些經(jīng)過授權的臨時性機構發(fā)包工程,但這些組織屬于民事訴訟法規(guī)定的具有獨立的財產(chǎn),能夠?qū)ν獬袚袷仑熑蔚那樾巍R虼耍瑢λ麄兯炗喌慕ㄔO工程合同,只要不存在其他無效的情形,應當認定有效,況且《建筑法》、《合同法》均沒有對發(fā)包人的資格作出禁止性規(guī)定。

  特點之二:計劃性和程序性雖然意思自治、合同自由等原則日漸為法律所保護和弘揚,但由于基本建設是國家進行固定資產(chǎn)投資的主要形式,也是衡量國民經(jīng)濟增長率的重要指標,如果國家不對建設工程項目加以計劃調(diào)控,將可能造成固定資產(chǎn)投資戰(zhàn)線過長,規(guī)模過大,且容易引發(fā)經(jīng)濟過熱和泡沫經(jīng)濟現(xiàn)象。因此,基本建設工程合同是受到國家計劃制約的。這是建設工程合同與其他合同的一個顯著區(qū)別。建設工程合同的程序性要求指的是,建設工程必須嚴格按照國家規(guī)定的審批權限和程序確定建設項目,工程施工需要開工報告,重大建設項目需要按照規(guī)定招標投標。合同的簽訂、履行、終止都要按照法律規(guī)定的程序進行,此外,建設工程合同還得受到國家宏觀政策的調(diào)整,如國家需要壓縮投資規(guī)模,調(diào)整投資結構,必須停建、緩建的項目,合同不得再履行。來源:建設工程教育網(wǎng)可見,盡管投資主體和渠道已呈多元化,但建設工程的計劃性和程序性并未改變,仍然要進行建設項目的可行性研究、立項規(guī)劃審批、設計開工等。對于計劃外的建設工程項目,當事人不得簽訂建設工程合同。

  特點之三:應當采用書面形式建設工程合同應當采用書面形式。這是《合同法》第270條明確規(guī)定的。之所以如此規(guī)定是由建設工程合同特點決定的,體現(xiàn)了國家對基本建設工程監(jiān)督管理的要求。書面形式是建設工程合同成立的形式要件。《合同法》規(guī)定的書面形式,是指以文字表現(xiàn)當事人所訂合同的形式。對于沒有采取書面形式訂立的口頭建設工程合同的效力,應當根據(jù)《合同法》第36條的規(guī)定予以確定,即當事人未采用書面形式但已經(jīng)履行了主要義務,對方接受的,該合同成立。否則由于不符合法律規(guī)定的合同形式要件,一般應認定為合同不成立。但建設工程項目已經(jīng)完成,又得到有關部門同意的,也可以按照有效處理。

  此外,合同法還對建設工程合同的條款作了規(guī)定,如工程范圍、建設工期、中間交工工程的開工和竣工時間、工程質(zhì)量、工程造價、材料和設備供應責任、撥款和結算、竣工驗收以及質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期等。如果建設工程合同欠缺法律規(guī)定的一些主要條款,應當認定合同不成立。

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