2012年監(jiān)理工程師《合同管理》知識點(diǎn)第三部分（17）

2012-05-15 10：18　　來源：　　字體：大小　　打印收藏

　　淺析施工合同管理中的索賠與反索賠

　　一、概述

　　索賠管理是施工合同管理的一部分，廣義的索賠管理包括索賠和反索賠。索賠是指在工程承包或者經(jīng)濟(jì)貿(mào)易中，合同當(dāng)事人一方因?qū)Ψ竭`約、其他過錯或者雖無過錯，但由無法防止的外因致使本方受到損失時，要求對方給予賠償或補(bǔ)償?shù)臋?quán)力而反索賠則是為避免對方索賠造成經(jīng)濟(jì)損失而實(shí)施的合理行為。從合同管理的角度講，索賠和反索賠屬甲方（業(yè)主方、下同）和乙方（承包方，下同）雙方面的行為，均有可能發(fā)生，但在實(shí)際工作中因雙方所處的地位和條件不同，乙方索賠和甲方反索賠發(fā)生的頻率分別要高一些。

　　在招標(biāo)工程建設(shè)中，無論是業(yè)主還是承包商，合同管理均處于工程建設(shè)管理的核心地位，而索賠和反索賠是合同管理的重要組成部分。在目前市場經(jīng)濟(jì)條件下索賠與反索賠是合同管理中的必然產(chǎn)物。通過摸索和總結(jié)，人們意識到加強(qiáng)合同管理是改革和發(fā)展的非常重要的一環(huán)。因此，在客觀上索賠與反索賠產(chǎn)生的重要意義還在于兩者的對立統(tǒng)一，促進(jìn)了甲、乙雙方的業(yè)務(wù)管理水平。

　　二、索賠與反索賠在合同管理中的作用和意義

　　我國目前的建筑市場走向招標(biāo)承包競爭機(jī)制的時間還不長，無論是甲方或監(jiān)理還是乙方，對合同的編制和管理經(jīng)驗(yàn)均不夠豐富，再加上行政性法規(guī)還不夠健全，對合同執(zhí)行過程中的索賠和反索賠沒有引起足夠的重視，某種程度上還簡單地把其視為無力糾纏和爭利。

　　但隨著我國參與國際工程項目的增多和國際通用的合同條件一《FIDIC土木工程施工合同條件》的研究和實(shí)踐以及國內(nèi)的部分大型建設(shè)項目實(shí)施世界銀行貸款項目，按國際慣例實(shí)行公開招標(biāo)后，索賠管理顯得非常重要，F(xiàn)IDIC合同條件具體規(guī)定了進(jìn)行索賠的條件、程序和要求，具有較強(qiáng)的可操作性。在國內(nèi)的建筑業(yè)也產(chǎn)生了重大影響和實(shí)踐性的突破。

　　新的《中華人民共和國經(jīng)濟(jì)法》也專門提出了責(zé)任劃分和賠償條款，這些都為規(guī)范索賠管理提供了法律依據(jù)。實(shí)踐證明，雙方的索賠都是嚴(yán)格合同管理的一項有效保障措施，沒有索賠管理，實(shí)際上就是允許一方偏離或不執(zhí)行合同中規(guī)定的義務(wù)而又不承擔(dān)責(zé)任，因此索賠和反索賠是雙方保證合同順利實(shí)施的正當(dāng)權(quán)力，是落實(shí)和調(diào)整施工合同當(dāng)事人權(quán)力義務(wù)關(guān)系的有效手段。同時由此而在客觀上產(chǎn)生的重要意義還在于，索賠和反索賠的對立統(tǒng)一，促進(jìn)了甲、乙雙方的業(yè)務(wù)管理水平和按經(jīng)濟(jì)規(guī)律沿法制化軌道實(shí)施工程建設(shè)。

　　首先，有利于管理和信息研究。索賠和反索賠證據(jù)的成立，必須具備真實(shí)性、全面性、及時性和符合特定條件，這就有賴于完整的基礎(chǔ)資料，如招投標(biāo)文件、施工合同文件及附件、各種簽約、工程圖紙、技術(shù)規(guī)范、施工組織設(shè)計、會議紀(jì)要、施工現(xiàn)場有關(guān)文件、工程檢查驗(yàn)收報告和各種技術(shù)鑒定報告、國家物價和工資指數(shù)及法律、法令、政策文件、材料進(jìn)場憑據(jù)等，都必須認(rèn)真系統(tǒng)地收集積累，任何一方由于信息管理不善，都會錯失有效的索賠和反索賠。

　　其次，有利于按基本建設(shè)程序和工程建設(shè)管理規(guī)律施工。實(shí)際工作中，“三邊”工程、政績工程、獻(xiàn)禮工程、拍腦袋計劃等不按基本建設(shè)程序和工程建設(shè)管理規(guī)律組織建設(shè)的現(xiàn)象屢見不鮮，極易為索賠打下伏筆，因此行政主管部門認(rèn)真研究索賠管理，依法行政，走合理程序，本身就是反索賠的重要前提。

　　其三，有利于強(qiáng)化施工現(xiàn)場管理者把合同管理始終貫穿于工程建設(shè)全過程的意識，增強(qiáng)危機(jī)感和責(zé)任感，克服合同簽訂階段對合同斟字酌句，合同實(shí)施階段把合同打入冷宮的傾向。