（十二）索賠和爭(zhēng)執(zhí)的解決

　　1、索賠

　　索賠是指在合同履行過(guò)程中，由于發(fā)生應(yīng)由對(duì)方承擔(dān)責(zé)任的情況造成實(shí)際損失，向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟(jì)補(bǔ)償和（或）工期順延的要求。

　　①當(dāng)一方向另一方索賠時(shí)，要有正當(dāng)索賠的理由，且有索賠事件發(fā)生時(shí)的有效證據(jù)。

　　②發(fā)包人未能按合同約定履行自己的義務(wù)，或發(fā)生錯(cuò)誤，或以生應(yīng)由承包人承擔(dān)的責(zé)任的情況，造成工期延誤或承包人不能及時(shí)得到工程款或承包人受到其它損失，承包人可以按照以下程序向發(fā)包人索賠：

　　A、索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)，向工程師發(fā)出索賠意向通知書(shū)。

　　B、發(fā)出意向通知書(shū)后28天內(nèi)，向工程師提出延長(zhǎng)工期和（或）補(bǔ)償損失的索賠報(bào)告及有關(guān)資料。

　　C、工程師在收到承包人送交的索賠報(bào)告和有關(guān)資料后，于28天內(nèi)給予答復(fù)或要求承包人進(jìn)一步補(bǔ)充索賠理由和證據(jù)。如果工程師在收到承包人的索賠報(bào)告和有關(guān)資料后28天未予答復(fù)，視為該項(xiàng)索賠已被認(rèn)可。

　　索賠和變更設(shè)計(jì)審批時(shí)效性非常強(qiáng)，掌握這一點(diǎn)非常重要。我們向業(yè)主、監(jiān)理工程師等報(bào)送的文件、索賠變更資料等必須由專人送交，并由簽收人在發(fā)文本上簽名。

　　2、爭(zhēng)執(zhí)的解決

　　合同雙方因合同發(fā)生爭(zhēng)議，可以通過(guò)協(xié)商或者要求有關(guān)主管部門(mén)調(diào)解，不愿通過(guò)協(xié)商或調(diào)解不成的，雙方可以在專用條款內(nèi)約定以下兩種方式的一種解決爭(zhēng)議：（或裁或?qū)彛?/p>

　　①雙方達(dá)成仲裁協(xié)議，向約定的仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。

　　②向有管轄權(quán)的人民法院起訴。

　　我們中國(guó)人常講“先君子后小人”，但是根據(jù)施工合同干工程時(shí)，應(yīng)該完全是反其道而行，做到“先小人后君子”。如果在履約過(guò)程中發(fā)生扯皮或糾紛，誰(shuí)能出示文字證據(jù)，誰(shuí)就占據(jù)有利地位。

　　國(guó)內(nèi)建設(shè)工程施工合同的基本內(nèi)容就講完了，國(guó)內(nèi)工程的不同項(xiàng)目，合同內(nèi)容大同小異，不同點(diǎn)主要在合同專用條款。各位項(xiàng)目經(jīng)理、總工程師及有關(guān)人員，在進(jìn)場(chǎng)施工之初就要把學(xué)習(xí)合同、理解合同、掌握合同、使用合同作為一項(xiàng)重要的工作。要熟讀合同，我認(rèn)為不研讀5遍以上，談不上熟讀。在工作中要經(jīng)常翻閱合同條款，將合同條款靈活運(yùn)用于施工管理及變更索賠中。

　　世行、亞行貸款項(xiàng)目采用國(guó)際通用的FIDIC施工合同條件，合同條款更嚴(yán)密、內(nèi)容更豐富、邏輯性更強(qiáng)、時(shí)效性更具體。這里不再介紹，建議大家自學(xué)，我相信大家自學(xué)后會(huì)感到受益匪淺。

　　三年前，我在人民日?qǐng)?bào)上看到了一位著名作家寫(xiě)的介紹小浪底水利樞紐工程施工情況的文章，文章的內(nèi)容至今記憶猶新。小浪底工程是世行貸款項(xiàng)目，參與施工的既有國(guó)內(nèi)承包商，也有國(guó)外承包商。國(guó)外承包商嚴(yán)格按合同進(jìn)行施工，如果業(yè)主要其提前工期，外商就以要增加資源投入為由提出費(fèi)用索賠要求；如果因業(yè)主原因?qū)е缕涫┕げ荒苷＿M(jìn)行，外商就以資源閑置為由提出費(fèi)用索賠和工期索賠。外商要求的索賠費(fèi)用非常大。每當(dāng)上級(jí)領(lǐng)導(dǎo)來(lái)檢查工地，國(guó)內(nèi)承包商就會(huì)精心準(zhǔn)備甚至不惜停工迎接檢查。工地上彩旗飄揚(yáng)，大幅歡迎標(biāo)語(yǔ)隨處可見(jiàn)；而國(guó)外承包商工地象往常一樣在按部就班的施工，在工地上看不到彩旗標(biāo)語(yǔ)。若業(yè)主要求其插彩旗、掛標(biāo)語(yǔ)，外商就會(huì)說(shuō)請(qǐng)給我費(fèi)用，因?yàn)楹贤蠜](méi)有要求我們做這種事情。這篇文章也介紹了某國(guó)內(nèi)承包商分包了外國(guó)承包商部分工程的施工情況。在分包合同中規(guī)定：隧道挖掘中，在設(shè)計(jì)挖方尺寸基礎(chǔ)上超挖不能超過(guò)某一尺寸，在該尺寸以內(nèi)的超挖工程量由外商負(fù)責(zé)，超過(guò)該尺寸的超挖而產(chǎn)生的損失由分包商負(fù)責(zé)。由于地質(zhì)條件復(fù)雜，分包商在施工中對(duì)超挖控制不嚴(yán)，加之分包商對(duì)合同理解出現(xiàn)嚴(yán)重偏差，認(rèn)為該允許超挖量是我國(guó)慣例的平均線性超挖量（但在本合同中沒(méi)有“平均”二字），致使許多地方出現(xiàn)局部超挖超過(guò)該尺寸的情況，結(jié)果分包商損失了數(shù)百萬(wàn)元。我之所以要給大家介紹這篇文章，就是要請(qǐng)各位象外國(guó)承包商那樣嚴(yán)格履行合同，根據(jù)合同不放過(guò)任何索賠機(jī)會(huì)；就是要讓大家吸取文章中提到的那個(gè)分包商的教訓(xùn)，對(duì)合同中的每一條款、每句話、甚至每個(gè)詞都要認(rèn)真推敲，細(xì)心琢磨，避免給處造成經(jīng)濟(jì)損失。

　　三年前，我在人民日?qǐng)?bào)副刊上還看到了一篇文章，文章的標(biāo)題是：國(guó)際慣例為什么水土不服。這篇文章批評(píng)了國(guó)內(nèi)工程的某些建筑業(yè)主、承包商不嚴(yán)格遵守合同的情況，提出在我國(guó)加入WTO后，建設(shè)各方嚴(yán)格履行合同的必要性和緊迫性。我深切感受到，三年后的今天，我國(guó)的建筑業(yè)主、承包商、監(jiān)理工程師的合同意識(shí)都有了明顯的提高。我處的各項(xiàng)目經(jīng)理部若不進(jìn)一步增強(qiáng)合同管理意識(shí)，就難以跟上社會(huì)前進(jìn)的步伐。

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