當前建筑施工企業(yè)承接業(yè)務(wù)的方式多種多樣，如總承包，聯(lián)合承包等。加上轉(zhuǎn)包、違法分包、等，致使施工企業(yè)在訴訟中如何確認訴訟主體、訴訟標的、合同效力和裁判執(zhí)行等各方面帶來一定困難。

一、訴前準備

一企業(yè)應當認識到，平時經(jīng)營活動是要為今后的可能訴訟收集證據(jù)，這樣管理活動就規(guī)范。民事訴訟法規(guī)定"誰主張，誰舉證"。建設(shè)工程合同糾紛的核心證據(jù)是建設(shè)丁程合同本身，《合同法》規(guī)定，建設(shè)施工合同應采用書面形式。合同的書面形式包括書面合同，但不限于書面合同。雙方協(xié)商同意并簽字認可的有關(guān)修改合同文件、洽談記錄、會議紀要、電報以及業(yè)務(wù)聯(lián)系單、工程決算審定書等都是合同組成部分，是有效證據(jù)。實務(wù)操作中，應讓意關(guān)鍵證據(jù)的保全。合同履行中，因發(fā)包人資金不到位，造成停工，在發(fā)包人不愿出具任何書面憑證情況下，為了防范于未然，承包人(chengbaoren)可書面催款。主要內(nèi)容為"不付工程款，即將停工。而催告款內(nèi)容交公證處核對，在其監(jiān)督下發(fā)送給發(fā)包單位，最后由公證處出具公證文書。

二企業(yè)應選擇起訴的最佳時機，最佳時機包括如下幾個條件。1.涉案工程已驗收并交付使用;2.雙方已經(jīng)結(jié)算并簽字蓋章、

二、訴訟主體確定

一、一般而言，建設(shè)工程合同糾紛的當事人指發(fā)包人與承包人(chengbaoren)。企業(yè)可按合同約定確定相應的對方當事人。但企業(yè)本身主體又較為復雜，沒有子公司、分公司、工程處、項目經(jīng)理部：其中子公司具備獨立法人資格，有權(quán)成為民事訴訟的原告或被告。分公司若領(lǐng)有工商部門并l照的，屬廠民事訴訟法規(guī)定的"其他組織"，也享有民訴土體資格。而了程處是否能成為民訴主體，電看是否經(jīng)工商部門登記：而項目經(jīng)理不具法人資格，也非獨立核算的內(nèi)部機構(gòu)，無權(quán)以自己的名義起訴與被訴：另施上企業(yè)名稱變更情況較多，訴訟中應以變更后的經(jīng)濟實體為訴訟當事人，并向法律提供工商部門變更登記資料。被告主體錯誤后，在起訴標的較大情況下，原告人與其撤訴后重新起訴。倒不如讓主審法院駁回本方訴請，原因在于原告撤訴還需承擔50%的受理費。而裁定駁回時原告只需承擔受理費50兀。原告起訴時，如被告屬企業(yè)法人時，原告不提供企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照不影響法院審理判決;如被告屬企業(yè)法人分支機構(gòu)，則原告應提交被告已經(jīng)工商部門注冊的依據(jù)，否則法院很可能以"原告末充分舉證證明被告已經(jīng)工商部門登記，從而無法證明被告具合格主體資格"為由，駁回原告起訴、

二、工程轉(zhuǎn)包的訴訟主體確認。

1.轉(zhuǎn)包后發(fā)生拖欠工程款糾紛的處理轉(zhuǎn)包時，經(jīng)發(fā)包人同意的，屬于合同法規(guī)定的合同轉(zhuǎn)讓：牧應將實際施工人列為原告，發(fā)包人列為被告，合同承包人不列為當事人。轉(zhuǎn)包時，未經(jīng)發(fā)包人同意的，實際施工人是原告，承包人是被告;發(fā)包人一般不列為當事人。

2.承包人將其承包的建設(shè)廠程合同轉(zhuǎn)包給實際施工人后，發(fā)生質(zhì)量糾紛處理：發(fā)包人是原告，承包人、實際施工人員是共同被告，共互質(zhì)量方面的連帶責任。

三、工程的訴訟主體確認。

1.工程欠款糾紛。應當以實際施工人、被桂靠單位為共同原告。若被單位不愿起訴的，實際施上人可單獨起訴。

2.工程質(zhì)量糾紛。應當以實際施工人，被單位為共同被告;兩單位對質(zhì)量責任承擔連帶責任。

四、聯(lián)合承包的訴訟主體確認：兩個以上的承包人聯(lián)合承包工程，由其中一方與發(fā)包人簽訂建設(shè)工程合同而發(fā)生糾紛，則其他聯(lián)合方應列為本案共同原被告。

五、合作建設(shè)，合作開發(fā)的訴訟主體確認;若合作方對合作標的享有共同權(quán)益的，且合作一方與承包人簽訂承包合同糾紛而訴訟的，其他合作建設(shè)方為共同原被告。

六、涉及分包的主體確認：因分包單位原因致使建設(shè)單位發(fā)生損失的，建設(shè)單位叫以以總包單位為被告，直接向總包單位索賠。而總包單位承擔責任后，可以以有責任的分包單位為對方當事人，另行提起訴訟。

七、產(chǎn)品質(zhì)量侵權(quán)的主體確定：工程質(zhì)量不合格造成第三人財產(chǎn)人身損害的，受害人為原告，而確認對方當事人時應區(qū)分涉案工程是否已交付。在工程交付前，以承包人為被告;在工程支付后，以發(fā)包人為被告。

八、施工人侵權(quán)的主體確認：施工期間因承包人過錯致人損害，如在公共場所，道旁或地上挖坑，安裝地下設(shè)施，未設(shè)明顯標志和未采取安全措施致第三人損害的，以承包人為被告，而發(fā)包人不列為被告。

訴訟請求的確立與法院主管管轄

訴訟請求確立的基礎(chǔ)是合同價款。而不同價款方式約定，導致最終訴訟請求不同。合同價款方式有固定價格，可調(diào)整價格，成本加酬金三種。在工程總造價巳定，對方陸續(xù)交付部分工程款情況下。若我們?nèi)鄙賹Ψ綄嵡饭こ炭畹淖C據(jù).可以以總造價為標的起訴之。庭審叫被告為了減輕自己民事責任，必然提供相應證據(jù)證明具已付工程款，最終法院會按雙方證據(jù)綜合裁判。

基于施工企業(yè)被動交易地位，現(xiàn)行立法對施工企業(yè)權(quán)益保護有所加強?！逗贤ā返?86條規(guī)定：建設(shè)廠程承包人享有工程折價拍賣后的優(yōu)先受償權(quán)。2002年6月最高院作出了關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償?shù)呐鷱?。根?jù)該批復規(guī)定，施工企業(yè)行駛優(yōu)先受償權(quán)期限從工程竣工之日或合同約定竣工日起算只有6個月，而行使該權(quán)利往往通過法院實現(xiàn)。因而施工企業(yè)在確認訴請時，特別應加卜一條"請求判令原告享有對涉案工程的優(yōu)先受償權(quán)"。

級別管轄變通：根據(jù)民事訴訟法第25條規(guī)定，當事人約定不得違反級別管轄。但實際操作中，仍可靈活變通?？赏ㄟ^虎增標的額以提高級別管轄;也可以分解標的，立案后再追加請求的方案將原本由中院管轄案件交由基層法院管轄。