一級建造師復(fù)習(xí)法規(guī)知識重要知識點——墊資的性質(zhì)
1996年6月4日建設(shè)部、國家計委、財政部下發(fā)的《關(guān)于嚴格禁止在工程建設(shè)中帶資承包的通知》第4條規(guī)定,任何建設(shè)單位都不得以要求施工單位帶資承包作為招標投標條件,更不得強行要求施工單位將此類內(nèi)容寫入工程承包合同。該通知第5條規(guī)定,施工單位不得以帶資承包作為競爭手段承攬工程,也不得用拖欠建材和設(shè)備生產(chǎn)廠家貨款的方法轉(zhuǎn)稼由此造成的資金缺口。“帶資承包”顯然違反以上通知的規(guī)定。
“帶資承包”其實質(zhì)就是建筑工程施工合同雙方當事人約定施工方先負擔工程費用,建設(shè)方遲延給付。這屬于當事人就合同內(nèi)容的一種約定。“帶資承包”雖然違反《關(guān)于嚴格禁止在工程建設(shè)中帶資承包的通知》的規(guī)定,但《民法通則》、《合同法》乃至《建筑法》等有關(guān)建筑方面的法律、行政法規(guī)都沒有作出禁止“帶資承包”的規(guī)定。
《合同法》第52條第5款規(guī)定,違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的,合同無效。最高人民法院《關(guān)于適用(中華人民共和國合同法>若干問題的解釋(一)》第4條規(guī)定,合同法實施后,人民法院確認合同無效,應(yīng)當以全國人大及其常委會制定的法律和國務(wù)院制定的行政法規(guī)為依據(jù),不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)。
“帶資承包”并沒有違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定,根據(jù)以上法律規(guī)定和司法解釋,“帶資承包”條款并不影響合同效力。

