一、你能無(wú)障礙地讀下來(lái)FIDIC條款嗎？

　　很多人拿到FIDIC合同之后，不知道如何去“讀”這個(gè)合同，最簡(jiǎn)單的目錄索引都覺(jué)得困難。出現(xiàn)這種困難的主要原因是FIDIC合同的案例法體例編制方式。中國(guó)人習(xí)用大陸法體例編制的文件，閱讀與檢索習(xí)慣與案例法有很大的不同。初上手時(shí)，不能把握FIDIC合同思路，是正?，F(xiàn)象。

　　用一個(gè)簡(jiǎn)單例子來(lái)說(shuō)明一下兩者的區(qū)別：工程師聽到報(bào)告說(shuō)砼工程有點(diǎn)問(wèn)題，想去查看一下?？陬^通知承包商派人一塊去看，承包商回答：“昨晚剛打過(guò)砼，現(xiàn)在沒(méi)人，請(qǐng)明天再來(lái)”。

　　如何查合同依據(jù)呢？

　　國(guó)內(nèi)合同，第一反應(yīng)是到合同的“質(zhì)量”塊去查相關(guān)規(guī)定，因?yàn)檫@樣的事件是與質(zhì)量相關(guān)的。這個(gè)檢索思路就是大陸法體例將事項(xiàng)抽象到“原則”后的思路。按建設(shè)部示范合同文本（GF—1999—0201），這應(yīng)該是第四章“質(zhì)量與檢驗(yàn)”第16條“檢查和返工”第16.1款 “……隨時(shí)接受工程師的檢查檢驗(yàn)，為檢查檢驗(yàn)提供便利條件。”

　　案例法思路，不用將事項(xiàng)抽象到“原則”，直接什么事項(xiàng)就去查合同的相應(yīng)條款。本例，首先看這個(gè)事是什么事？是工程師要去檢查工程的“生產(chǎn)設(shè)備、材料和工藝”。這是FIDIC合同的第7條。其中工程師想做的事是“檢驗(yàn)”，這是第7.3 款。該條款規(guī)定是：“雇主人員應(yīng)在所有合理的時(shí)間內(nèi)，（a）有充分機(jī)會(huì)進(jìn)入現(xiàn)場(chǎng)的所有部分，以及獲得天然材料的所有地點(diǎn)；（b）有權(quán)在生產(chǎn)、加工和施工期間（在現(xiàn)場(chǎng)或其他地方），檢查、檢驗(yàn)、測(cè)量和試驗(yàn)所用材料和工藝，檢查生產(chǎn)設(shè)備的制造和材料的生產(chǎn)加工的進(jìn)度。承包商應(yīng)為雇主人員進(jìn)行上述活動(dòng)提供一切機(jī)會(huì)，包括提供進(jìn)入條件、設(shè)施、許可、和安全裝備。此類活動(dòng)不應(yīng)解除承包商的任何義務(wù)與職責(zé)?！?/p>

　　工程合同按“案例法”體例來(lái)編制，在國(guó)際上是一種傳統(tǒng)。歐洲是大陸法體例的發(fā)源地，但幾大國(guó)際通行的工程合同體系基本都以案例法體例編列。形成這種局面的主要原因，是項(xiàng)目的單件性。標(biāo)準(zhǔn)合同要良好匹配項(xiàng)目單件性，必須具有良好的條款可調(diào)整性。在大陸法體例的“原則性定義”夾縫中尋找條款適應(yīng)項(xiàng)目的調(diào)整，沒(méi)幾個(gè)專業(yè)造價(jià)師、專業(yè)會(huì)計(jì)師、專業(yè)律師，不可能做得好。案例法體例完成同樣級(jí)別的調(diào)整，就要輕松的多了。

　　案例法體例的文章閱讀方式中國(guó)人還是要適應(yīng)一下的。主要是調(diào)整一下長(zhǎng)期形成的思維習(xí)慣。不要將事項(xiàng)歸納定性后再來(lái)索引，而是直接按“事項(xiàng)”脈絡(luò)來(lái)索引，就可以了。調(diào)整合同也是同樣的方法。案例法體例剛上手時(shí)會(huì)感覺(jué)有點(diǎn)別扭，在工程上實(shí)際用過(guò)以后，就會(huì)發(fā)現(xiàn)它的便利性。

　　關(guān)于目錄，還有更深層的意義。目錄實(shí)際是一個(gè)文章主旨的高度精簡(jiǎn)化的完整展示，同時(shí)又是一個(gè)思想由完全抽象向具體實(shí)踐逐步展現(xiàn)的過(guò)程。

　　二、FIDIC合同案例法調(diào)整思路簡(jiǎn)要介紹

　　為建立一個(gè)基本思路，下面會(huì)對(duì)案例法體例調(diào)整合同的思路做一簡(jiǎn)單要介紹，其中用甲供材料的合同處理實(shí)例來(lái)解說(shuō)。

　　按FIDIC官方的建議，合同調(diào)整在格式上要求通用條款不要改變，甚至建議使用復(fù)印件直接進(jìn)入合同。對(duì)合同條款的任何調(diào)整，都以專用條款的形式出現(xiàn)。通用條款完全不適用的情況也以“不適用”在專用條款中定義，而不是在通用條款中直接刪除。FIDIC的這個(gè)做法，個(gè)人感覺(jué)倒不是FIDIC要強(qiáng)調(diào)自己的權(quán)威性或怎么樣。FIDIC這樣做的目的還是要盡量保全一種合同普遍層面上一種完整的“工程合約思路”。也即以FIDIC的標(biāo)準(zhǔn)合同形式，形成一個(gè)合約基準(zhǔn)。任何對(duì)合約的調(diào)整，相當(dāng)于對(duì)基準(zhǔn)的偏離。有了這一桿“基準(zhǔn)秤”，造價(jià)工程師掌握、操控、并相互溝通合約的“適應(yīng)性偏差”，就是很容易的事。這對(duì)于合約當(dāng)事人操作合約就極為有利。

　　合約基準(zhǔn)的概念，對(duì)于工程項(xiàng)目開發(fā)方承包方往往都需要異地甚至異國(guó)操作，開發(fā)方與承包方又往往來(lái)自不同地域與文化這個(gè)工程現(xiàn)實(shí)來(lái)說(shuō)，無(wú)論如何強(qiáng)調(diào)它的重要性都不為過(guò)。只有這樣一個(gè)基準(zhǔn)的存在，兩個(gè)來(lái)自完全不同的地域與文化的合同當(dāng)事人，才能夠準(zhǔn)確與一致地理解合同調(diào)整產(chǎn)生的“適應(yīng)性偏差”。只有這個(gè)“基準(zhǔn)秤”的存在，才能夠“秤”出現(xiàn)實(shí)中千差萬(wàn)別的合同談判所產(chǎn)生的各種性質(zhì)事項(xiàng)的“斤斤兩兩”，也才能夠最大可能地達(dá)成合同當(dāng)事人的合意。

　　顯然，建立這樣一個(gè)“基準(zhǔn)”，需要國(guó)家級(jí)別的協(xié)會(huì)或管理機(jī)構(gòu)來(lái)做。我們國(guó)家的相關(guān)管理機(jī)構(gòu)也在做相關(guān)的工作，不過(guò)，目前看需要做的工作還有很多。

　　下面以甲供材料的項(xiàng)目需要，簡(jiǎn)要介紹下案例法體例合同如何完成合同相對(duì)應(yīng)的調(diào)整工作，以介紹案例法合同調(diào)整的思路。建設(shè)工程教育網(wǎng)

　　在FIDIC施工合同條件的第4.20款，已經(jīng)說(shuō)明了雇主提供免費(fèi)供應(yīng)的材料的事項(xiàng)規(guī)定。但這條規(guī)定用來(lái)指導(dǎo)現(xiàn)場(chǎng)實(shí)際的甲供材料實(shí)施顯然太簡(jiǎn)單了。如何調(diào)整合同規(guī)定呢？這就是看甲供材料會(huì)產(chǎn)生哪些方面的合同事項(xiàng)：

　?。?）甲供材有一個(gè)進(jìn)入清單的價(jià)格問(wèn)題。

　　甲供材也是工程投資的一個(gè)部分，應(yīng)該在工程價(jià)格中反映出來(lái)。甲供材在中國(guó)也牽涉到工程稅，不可能在清單中省略。這樣在合同清單里就得說(shuō)明甲供材進(jìn)入合同的方式。但甲供材款項(xiàng)不是乙方應(yīng)得款項(xiàng)，就有一個(gè)材料價(jià)款扣回的問(wèn)題。上述事項(xiàng)就需要在合同專用條款第14.1款、第14.6款內(nèi)增加相關(guān)甲供材與合同價(jià)款的包含關(guān)系，以及期中付款中扣回甲供材價(jià)款的方式。

　　（2）甲供材料進(jìn)場(chǎng)后，承包商必然要有一個(gè)照管責(zé)任。

　　這個(gè)照管責(zé)任通常在“基本措施”文件中定義。內(nèi)容包括承包商計(jì)劃、雇主按計(jì)劃提供、承包商接受、承包商接收后的照管、承包商使用甲供材的消耗等等。這樣就需要在合同組件“基本措施”中做相應(yīng)的調(diào)整。

　?。?）甲供材產(chǎn)生缺陷，就有一個(gè)維修問(wèn)題。

　　為防止承包商以甲供材為由拒絕承擔(dān)缺陷修補(bǔ)工作，就有必要在第11條中增加一款：由雇主提供材料引起的缺陷，承包商應(yīng)無(wú)條件修補(bǔ)，相關(guān)費(fèi)用雙方協(xié)商解決。否則甲供材出了問(wèn)題承包商不修了，引入第三方修理產(chǎn)生的一系列后續(xù)問(wèn)題承包商也不負(fù)責(zé)了，這對(duì)于雇主來(lái)說(shuō)，會(huì)非常的麻煩。

　?。?）按我們國(guó)家的規(guī)定，甲供材也需要按規(guī)定復(fù)試檢驗(yàn)。

　　這個(gè)費(fèi)用甲方可以承擔(dān)，但事兒不能由甲方來(lái)做，必須由承包商來(lái)做。那這個(gè)事情就必須在第7.3款有所定義才行。

　　（5）一般來(lái)說(shuō)甲供材也會(huì)存在一個(gè)與工程的接口問(wèn)題。

　　比如面盆馬桶澡盆與漏水口的接口、面磚排版與窗洞口的接口、幕墻與結(jié)構(gòu)的接口等，這些接口一般都比較麻煩，雇主通常都希望將甲供材的這個(gè)接口問(wèn)題交由承包商來(lái)消化解決。這樣就需要增加一些合約限定。常規(guī)這塊都在“基本措施”項(xiàng)目中定義，有時(shí)為了加強(qiáng)合約力度，也有可能在第4條“承包商”下面增加第25項(xiàng) “承包商對(duì)甲供材的安裝負(fù)有責(zé)任”，在其中定義相關(guān)材料接口的問(wèn)題。

　?。?）其他事項(xiàng)。

　　上述6步的合同調(diào)整，每次只涉及一個(gè)合同條款的修改，每次的修改又是獨(dú)立的在本條款內(nèi)修改，下一次的修改對(duì)上一次的修改幾乎不產(chǎn)生疊加效應(yīng)。對(duì)于一個(gè)合約思路清晰的項(xiàng)目管理者，完成這樣一個(gè)合約條款的調(diào)整，連打字算在內(nèi)，也許只需要1個(gè)小時(shí)就搞好了。這就是案例法體例的好處：只要合同事項(xiàng)脈絡(luò)清晰，很少的一些合約工作就可以良好規(guī)范這些問(wèn)題。

　　如果是大陸法體例的合同文本，就這一個(gè)甲供材的問(wèn)題，要把上面幾個(gè)方面事都要照顧到，那長(zhǎng)篇大論寫下來(lái)也未必能夠把這些事在合同中規(guī)范得很好。