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優(yōu)先受償?shù)墓こ虄r款不應包括帶資、墊資款

2008-01-14 10:31  來源:  字體:  打印 收藏

  最高人民法院2002年6月28日發(fā)布的《關(guān)于建設工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復》,在認定建設工程承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)的同時,明確建筑工程價款包括承包人為違約工程應當支付的工作人員報酬、材料款等實際支出的費用,但不包括承包人因發(fā)包人建設所造成的損失。由此可見,在建設工程中享有優(yōu)先受償權(quán)的工程價款的范圍問題關(guān)鍵,也關(guān)系到《合同法》286條的正確理解和適用問題。

  根據(jù)建設部1999年發(fā)布的《建設工程施工發(fā)包與承包價格管理暫行規(guī)定》,工程價款由成本(直接成本、間接成本)、利潤(酬金)和稅金構(gòu)成,并包括合同價款、追加合同價款和其他款項。同時,該暫行規(guī)定還規(guī)定,工程價款的支付應堅持實施預付款制度,即發(fā)包方(即甲方)應按施工合同條款的約定時間和數(shù)額及時向承包方(即乙方)支付工程預付款;同時甲方還應根據(jù)施工合同約定的時間、方式和雙方代表確認的已完工程量、構(gòu)成合同價款相應的單價及有關(guān)計價依據(jù)計算、支付工程進度款。

  實踐中,由于建筑業(yè)競爭的日益加劇,發(fā)包方為了彌補建設資金的不足,承包方為了能夠承攬到工程,雙方雖然在辦理招投標手續(xù)過程中按《建設工程施工合同示范文本》簽訂工程總承包合同,但同時又會簽訂一份補充協(xié)議,對報備合同的計價方法及價款支付作出修改,一般均會增加帶資或墊資施工的內(nèi)容。筆者認為,由于帶資的有期限性、需返還性,因此帶資實為企業(yè)間融資,不僅為現(xiàn)行國家有關(guān)金融管理規(guī)定所不許,而且在法律上應為借貸的債權(quán),與工程價款無關(guān)。據(jù)此,承包方優(yōu)先受償?shù)墓こ虄r款不應包括帶資款。同時,由于墊資款雖已物化為建筑物,但墊資的約定不僅與上述建設部《建設工程施工發(fā)包與承包價格管理暫行規(guī)定》規(guī)定的工程預付款及進度款制度不符,而且明顯違反了建設部、國家計委、財政部1996年發(fā)布的《關(guān)于嚴格禁止在工程建設中帶資承包的通知》中關(guān)于禁止墊款施工的規(guī)定,因此墊資作為一種違法行為,不應受到《合同法》286條關(guān)于工程價款優(yōu)先受償權(quán)的保護。

  鑒于以上看法,建議在建工程抵押權(quán)人及發(fā)包人的其他債權(quán)人在行使抵押權(quán)人或債權(quán)過程中,如有承包方主張工程價款優(yōu)先受償權(quán),作為利害關(guān)系人,應仔細對其主張優(yōu)先受償?shù)墓こ虄r款構(gòu)成、范圍進行必要的審查。

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